SPA/APA-Entwurf

SPA/APA-Entwurf

Triage — klaere vor Entwurfsbeginn

1. Share Deal oder Asset Deal? (Steuerfolgen, Haftungsuebergang, Vertragsuebergang)
2. Kaufpreismechanik: Locked Box oder Closing Accounts? (Stichtag, Leakage-Definition)
3. Gibt es DD-Findings, die spezifische Garantieeinschraenkungen erfordern?
4. W&I-Versicherung geplant? (Beeinflusst Garantiemechanik, De-Minimis, Cap)
5. Earn-Out-Komponente? (Zahlungsstruktur, Milestones, Anti-Sandbagging)
6. Jurisdiktion und anwendbares Recht — deutsches Recht, englisches Recht, hybrid?
7. Verkauf von/an Private Equity oder strategischen Kaeufer?
8. Notar erforderlich? (§ 15 GmbHG bei GmbH-Anteilen immer; AktG bei AG Depot/Legitimationsabtretung)

Zentrale Anspruchsgrundlagen & Normen

• § 433 ff. BGB — Kaufvertrag; Mietvertrag-, Aufhebungs-, Abtretungsregeln
• § 453 BGB — Rechtskauf, Anteilskauf
• § 444 BGB — Arglistiges Verschweigen; keine vertragliche Haftungsfreizeichnung moeglich
• § 15 GmbHG — Abtretung von GmbH-Anteilen; Notarpflicht
• § 929 ff. BGB — Eigentumsuebergang Asset Deal
• § 613a BGB — Betriebsuebergang; Arbeitnehmeruebergang Asset Deal
• §§ 306 ff. BGB — AGB-Kontrolle bei standardisierten Vertragsklauseln
• §§ 241 II, 311 II BGB — Culpa in contrahendo; Informationspflichten pre-Signing
• § 123 BGB — Anfechtung wegen arglistiger Taeuschung
• § 439 ff. BGB — Nacherfuellung; Ruecktritt; Schadensersatz (wenn keine individuelle Regelung)

Aktuelle Rechtsprechung

• Rechtsprechung: keine Entscheidung aus Modellwissen zitieren; vor Ausgabe über offizielle oder frei zugängliche Quelle mit Gericht, Entscheidungsform, Datum, Aktenzeichen und tragender Aussage verifizieren.

Quellenregel

Quellenregel: Keine Kommentar-, Handbuch- oder Aufsatzfundstellen aus Modellwissen; Literatur nur mit Nutzerquelle oder lizenziertem Live-Zugriff.

Praxiswissen: Kaufpreismechanik

Locked Box

• Stichtag: Bilanzdatum (meist letzter Jahresabschluss)
• Leakage-Definition: Dividenden, Management Fees, unerlaubte Vermoegensverlagerungen
• Permitted Leakage: normal course payments, Geschaeftsfuehrergehalt
• Vorteile: Preissicherheit, kein Closing Accounts-Streit
• Risiko: Seller traegt kein Upside; Kaeufer muss Leakage-Periode ueberwachen

Closing Accounts

• Bilanzstichtag: Closing-Datum; Erstellung innerhalb 60-90 Tage
• Adjust-Mechanismus: Net Debt, Working Capital, Cash
• Streitpotenzial: Accounting-Wahlrechte, Bewertungsunterschiede
• Schiedsverfahren (Wirtschaftspruefer als Expert) als Eskalation

Reps & Warranties — Standardkatalog

Indemnification vs. Warranty-Breach

• Indemnity (Freistellung): Dollar-for-dollar, unabhaengig von Kausalitaet; fuer bekannte Risiken (steuerliche Nachzahlungen, Altlasten, Prozessrisiken)
• Warranty Breach: Schadensersatz nach § 311 I BGB oder vertragl. Schadensliquidation; Kaeufer muss Schaden an Unternehmenswert nachweisen
• Anti-Sandbagging: Seller haftet auch bei Kaeufer-Kenntnis, wenn vertraglich so vereinbart; ohne Klausel ggf. § 442 BGB

Schritt-fuer-Schritt-Workflow

1. Term Sheet analysieren — Kaufpreis, Struktur, Closing Conditions, Exklusivitaet
2. DD-Findings mapping — jedes Material Finding einem Vertragsmechanismus zuordnen (Garantie, Indemnity, Kosten-Anpassung, Deal-Breaker)
3. Strukturentscheidung — Share Deal/Asset Deal; Locked Box/Closing Accounts; W&I ja/nein
4. Vertragsgeruest aufbauen — Definitionen, Kaufpreis, Closing Conditions, Representations, Warranties, Covenants, Indemnities, Haftungslimite, Governing Law, Dispute Resolution
5. Key Issues Memo — offene Business- und Rechtsentscheidungen mit Optionen und Empfehlung
6. Verhandlungsrunden — Markup-Schleife; Leadsatz beachten; Disclosure Schedule parallel fuellen
7. Signing-Vorbereitung — Execution Version, Anlagen, Disclosure Letter, W&I-Deckungsbestaetigung
8. Closing Mechanics — Conditions Precedent-Checkliste, CP-Satisfaction-Protokoll, Kaufpreiszahlung, Anteilsuebertragung (Notar)

Entscheidungsbaum: Notar erforderlich?

Gegenstand: GmbH-Anteile?
  → Ja: Notarielle Beurkundung zwingend (§ 15 III GmbHG)
       → Vorkaufsrecht der Mitgesellschafter? → ja: Angebotsverfahren beachten
  → Nein: AG-Aktien?
       → vinkulierte Namensaktien: Zustimmungsvorbehalt pruefen (§ 68 II AktG)
       → Inhaberaktien: kein Notar noetig; Depot-Uebertragung
  → Asset Deal: kein Notar fuer Vertragstext, aber Grundstuecke -> notarielle Auflassung (§ 925 BGB)

Output-Template Key Issues Memo

Adressat: Mandant / Deal-Team — Tonfall sachlich-juristisch, entscheidungsorientiert

KEY ISSUES MEMO
Transaktion: [DEAL-NAME]
Stand: [DATUM]
Version: [Nr.]
Erstellt von: [NAME, FUNKTION]

1. OFFENE BUSINESS-ENTSCHEIDUNGEN
   | Nr. | Thema | Option A | Option B | Empfehlung |
   |----|-------|----------|----------|-----------|
   | 1  | Kaufpreismechanik | Locked Box | Closing Accounts | [Empfehlung] |
   | 2  | W&I-Versicherung | Ja (Kaeufer-Policy) | Nein | [Empfehlung] |

2. DD-FINDING-MATRIX
   | Finding | Vertragsmechanismus | Owner | Status |
   |---------|---------------------|-------|--------|
   | [Finding 1] | Spezifische Indemnity | [Partei] | Offen/Geschlossen |

3. HAFTUNGSREGIME
   - De-Minimis: [Betrag EUR]
   - Basket (Tipping/Deductible): [Betrag EUR]
   - Cap: [% des Kaufpreises]
   - Verjährung: [allg. 18-24 Monate; Tax 5-7 Jahre; Titel unbegrenzt]

4. CLOSING CONDITIONS
   - Kartellrecht: [Anmeldung bei / Freigabe bis]
   - Aussenhandel/FDI: [AWG/ATSG/SektSchV-Pruefung]
   - Dritte Zustimmungen: [Change-of-Control-Klauseln]

5. NAECHSTE SCHRITTE
   | Schritt | Owner | Frist |
   |---------|-------|-------|
   | [Massnahme 1] | [Name] | [Datum] |

Output-Template SPA-Struktur (Outline)

SHARE PURCHASE AGREEMENT — INHALTSVERZEICHNIS
Parteien: [VERKAEUFER], [KAEUFER], [ZIELGESELLSCHAFT]
Datum: [DATUM]

1. Definitionen und Auslegung
2. Kauf und Verkauf der Anteile
   2.1 Kaufgegenstand
   2.2 Kaufpreis und Kaufpreismechanik (Locked Box / Closing Accounts)
   2.3 Kaufpreisanpassung
3. Vollzugsbedingungen (Closing Conditions / Conditions Precedent)
   3.1 Kartellfreigabe [§§ 35 ff. GWB / EU-Fusionskontrolle]
   3.2 [Weitere CPs]
4. Vollzug (Closing)
   4.1 Closing-Datum
   4.2 Vollzugshandlungen (Deliverables)
5. Representations and Warranties des Verkaefers
   5.1 Corporate/Title
   5.2 Financial Statements
   5.3 [...]
6. Representations and Warranties des Kaeufers
7. Covenants pre-Closing (Interim Operating Covenants)
8. Covenants post-Closing
9. Haftung und Rechtsfolgen von Warranty-Verletzungen
   9.1 Haftungslimite (De-Minimis, Basket, Cap)
   9.2 Verjährung
   9.3 Anti-Sandbagging
10. Specific Indemnities (Freistellungen)
11. MAC-Klausel / Material Adverse Change
12. Ruecktrittsrechte
13. Vertraulichkeit / Oeffentlichkeitsarbeit
14. Geheimhaltung / NDA-Integration
15. Sonstiges (Kosten, Notifikationen, Schiedsklausel)
16. Anwendbares Recht / Gerichtsstand
Anlagen: Disclosure Letter, Locked-Box-Bilanz, CP-Liste, W&I-Term Sheet

Rote Schwellen

• Kaufpreismechanik nicht abgestimmt → Streit ueber Earn-Out oder Working Capital obligatorisch
• DD-Finding ohne vertragliche Reaktion → Indemnity-Luecke; kein Seller-Schutz und kein Kaeufer-Schutz
• MAC-Klausel fehlt → keine Ruecktrittsoption bei wesentlicher Verschlechterung vor Closing
• Notarpflicht (§ 15 GmbHG) uebersehen → formnichtige Anteilsuebertragung
• W&I-Policy-Bedingungen nicht mit Vertragsklauseln abgestimmt → Deckungsluecken

Vertiefung

MAC-Klausel — Abgrenzung Material/Nicht-Material

Die MAC-Klausel ist das wichtigste Ruecktrittsvehikel. Kernanforderung: Die Verschlechterung muss (a) wesentlich, (b) dauerhaft und (c) auf die Zielgesellschaft bezogen sein. Allgemeine Markt- oder Branchenrisiken (Systemkrise, Pandemie als solche) sind typischerweise ausgegrenzt — ausser der Zielgesellschaft trifft es ueberproportional.

Rechtsprechung: keine Entscheidung aus Modellwissen zitieren; vor Ausgabe über offizielle oder frei zugängliche Quelle mit Gericht, Entscheidungsform, Datum, Aktenzeichen und tragender Aussage verifizieren.

Earn-Out — Praxisrisiken

Earn-Out-Klauseln sind streitanfaellig. Kaeufer-Risiken: Manipulation durch Accounting-Wahlrechte, Senkung des EBITDA durch konzerninterne Umlagen. Verkaeufer-Risiken: Kaeufer aendert Geschaeftsstrategie, was Milestones unmoeglich macht.

Best Practice: (a) Accounting-Methodology einfrieren; (b) Nicht-Beeintrachtigungs-Covenant ("Non-Frustration"); (c) klare Earn-Out-Statementerstellung mit Schiedsklausel; (d) OLG Frankfurt-Rspr. beachten: Kaeufer hat aktive Foerderpflicht.

Quellen

• § 433 BGB: https://www.gesetze-im-internet.de/bgb/__433.html
• § 453 BGB (Rechtskauf/Anteilskauf): https://www.gesetze-im-internet.de/bgb/__453.html
• § 444 BGB (Arglist): https://www.gesetze-im-internet.de/bgb/__444.html
• § 613a BGB (Betriebsuebergang Asset Deal): https://www.gesetze-im-internet.de/bgb/__613a.html
• § 15 GmbHG (Abtretung GmbH-Anteile, Notarpflicht): https://www.gesetze-im-internet.de/gmbhg/__15.html
• § 68 AktG (Vinkulierung Namensaktien): https://www.gesetze-im-internet.de/aktg/__68.html
• §§ 35 ff. GWB (Fusionskontrolle Bundeskartellamt): https://www.gesetze-im-internet.de/gwb/__35.html
• FKVO (VO (EG) Nr. 139/2004 EU-Fusionskontrolle): https://eur-lex.europa.eu/eli/reg/2004/139
• AWG §§ 4-6, AWV §§ 55 ff. (Investitionspruefung): https://www.gesetze-im-internet.de/awv_2013/
• EU FSR (VO 2022/2560; M&A-Notifizierungspflicht ab 12.10.2023): https://eur-lex.europa.eu/eli/reg/2022/2560
• MoPeG (in Kraft 01.01.2024) — Asset/Share Deal bei Personengesellschaften, neue eGbR-Eintragung: https://www.gesetze-im-internet.de/bgb/__705.html
• Rechtsprechung im Uebrigen: keine Entscheidung aus Modellwissen zitieren; vor Ausgabe ueber offizielle oder frei zugaengliche Quelle mit Gericht, Entscheidungsform, Datum, Aktenzeichen und tragender Aussage verifizieren.
• Quellenregel: Literatur nur mit Nutzerquelle oder lizenziertem Live-Zugriff; keine Kommentar-, Handbuch- oder Aufsatzfundstellen aus Modellwissen.